Как регулируется защита и использование фармацевтических товарных знаков в рекламе

Илья Горячев, cтарший юрист «Городисский и Партнеры» о защите прав на фармацевтические товарные знаки и особенностях возникающих при рекламировании товаров маркированных фармацевтическим товарным знаком.

Фармацевтические товарные знаки в рекламе

Реклама фармацевтических товарных знаков регулируется общими положениями статьи 5 Федерального закона «О рекламе» от 13 марта 2006 г., 38-ФЗ, а также особыми положениями статьи 24.

В частности, согласно статье 24, реклама лекарственных средств не должна:

• обращаться к несовершеннолетним;
• содержать ссылки на конкретные случаи излечения от заболевания или улучшения состояния здоровья (не распространяется на рекламу в предназначенных для медицинских работников специализированных печатных изданиях или мероприятиях);
• содержать выражение благодарности физическими лицами (не распространяется на рекламу в предназначенных для медицинских работников специализированных печатных изданиях или мероприятиях);
• создавать представление о преимуществах рекламируемого препарата путем ссылки на факт проведения исследований, обязательных для государственной регистрации объекта рекламирования;
• содержать утверждение о наличии у потребителей рекламы тех или иных заболеваний либо расстройств здоровья;
• способствовать созданию у здорового человека впечатления о необходимости применения рекламируемого препарата (не относится к рекламе профилактических препаратов);
• создавать впечатление ненужности обращения к врачу для применения рекламируемого препарата;
• гарантировать положительное действие рекламируемого препарата, его безопасность, эффективность и отсутствие побочных действий;
• представлять рекламируемый препарат в качестве биологически активной добавкой или пищевой добавкой или иного не являющегося лекарственным средством товара; и
• содержать утверждения о том, что безопасность или эффективность рекламируемого препарата гарантированы его естественным происхождением.

Эти и иные положения рекламного законодательства должны строго соблюдаться производителями, поскольку упоминание фармацевтического товарного знака может квалифицироваться как реклама лекарственного средства, для которого зарегистрирован товарный знак.

Защита фармацевтических товарных знаков

Защита фармацевтических товарных знаков регулируется общими положениями части 4 Гражданского кодекса и осуществляется в рамках соответствующего процессуального законодательства. В случае незаконного использования товарного знака третьими лицами правообладатель товарного знака вправе требовать:

• обеспечительные меры (например, арест продукции до разрешения спора по существу);
• запрета на использование товарного знака ответчиком;
• изъятия и уничтожения контрафактной продукции;
• публикации соответствующего решения суда; и
• возмещения убытков (реального ущерба и упущенной выгоды) или компенсации (вместо возмещения убытков).

Виды компенсации, которые могут быть запрошены:

• установленная законом компенсация от 10 000 рублей до 5 миллионов рублей;
• компенсация в размере двойной цены товаров ответчика, которые признаны контрафактными; и
• компенсация в размере двойной цены лицензии на использование товарного знака в сопоставимых обстоятельствах (следует учитывать, что российское законодательство предусматривает необходимость регистрации лицензии в Роспатенте – это необходимо учитывать, обосновывая указанный вид компенсации)

Административные дела по статье 14.10 Кодекса об административных правонарушениях (КоАП РФ), возбужденные по результатам проведения проверок и при наложении ареста на товар, предполагают участие в том числе полиции или таможенных органов. Такие случаи могут привести к изъятию и уничтожению контрафактной продукции, а также наложению административных штрафов (до пятикратной стоимости товаров, признанных поддельными) на должностных лиц и компанию.

Российским законодательством также установлены эффективные меры по пресечению недобросовестной конкуренции с нарушением прав на товарный знак, предусматривающие как возможность применения обеспечительных мер в судебном порядке, так и предписание административного органа и административный штраф в размере от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара, но не менее 100 000 рублей (в рамках статьи 14.33 КоАП РФ).

В случае наиболее серьезных нарушений могут возбуждаться уголовные дела по результатам проверок в рамках статьи 180 Уголовного кодекса (предварительным условием которых является либо повторное нарушение прав на товарный знак, либо причинение крупного ущерба, который с точки зрения уголовного законодательства в России составляет 250 000 руб.). Уголовное наказание может налагаться только на физическое лицо и может включать штрафы, обязательные, исправительные или принудительные работы или лишение свободы.

При этом применительно к лекарственным препаратам административное и уголовное законодательство также предусматривает особую ответственность и за обращение фальсифицированных лекарственных препаратов, что также необходимо учитывать в построении тактики защиты от незаконного использования фармацевтического товарного знака.